Opções de ações emitidas para serviços no Brasil

ASPECTOS TRIBUTÁRIOS DA RECEBIAÇÃO DE AÇÕES EM CÂMBIO PARA FORNECER SERVIÇOS A UMA CORPORAÇÃO Paul Battista, Esq É comum que empresas em fase de arranque e estabelecidas ofereçam ações a empregados e / ou contratados independentes em troca de serviços prestados. O estoque corporativo fornecido por uma empresa em troca de serviços pode assumir várias formas, incluindo: (1) opções de ações de incentivo (ISOs) (2) opções de ações não estatutárias (NSOs) ou (3) ações restritas. Cada formulário, no entanto, é acompanhado por diferentes consequências fiscais. Incentive Stock Options Os ISOs são opções outorgadas por uma corporação dentro de um plano qualificado sob a seção 422 do Internal Revenue Code (Código). As opções que atendem aos requisitos da seção 422 podem ser emitidas e exercidas sem qualquer obrigação fiscal imediata para o devedor, Vende o estoque. O Código exige que o beneficiário mantenha o estoque por pelo menos dois anos após a concessão da opção e, pelo menos, um ano após o exercício. Ao vender as ações, o destinatário relata o valor recebido, menos o preço de exercício, como ganho de capital a longo prazo. Os beneficiários geralmente encontram opções concedidas via um plano ISO mais vantajoso, no entanto, eles são geralmente mais onerosos para a empresa estabelecer e manter em comparação com outros planos que oferecem ações em troca de serviços. Os requisitos legais para a qualificação de um plano ISO incluem: (a) deve ser concedido de acordo com um plano detalhado que indique o número de ações que podem ser emitidas, os empregados ou classe de empregados elegíveis para receber subsídios e ser aprovado por Os acionistas da companhia dentro de doze meses antes ou após a data de adoção do plano; (b) deve ser concedido dentro de dez anos após a aprovação ou adoção desse plano, o que ocorrer primeiro; (c) deve ter um preço de exercício da Que não seja inferior ao justo valor de mercado da acção à data de concessão; d) deve ser exercida pelo empregado apenas no prazo de dez anos a contar da data de concessão ou cinco anos se o beneficiário possuir 10 ou mais empresas ( Uma exigência adicional nessas circunstâncias é que o preço de exercício da opção deve ser pelo menos 110 do valor justo de mercado) (e) deve ser intransferível (f) deve exigir que o beneficiário seja um empregado da corporação a partir da data de a Concessão da opção até três meses antes do exercício da opção; (g) não deve exceder um montante agregado de 100.000 por empregado por ano civil; e (h) deve atender a outros requisitos estatutários e de divulgação. Opções de ações não-orientadoras As opções de ações não-estatutárias (também chamadas opções de ações não qualificadas) são opções que não atendem aos requisitos de uma ISO. Estas opções não precisam ser emitidas de acordo com um plano, além disso, se um plano é usado não é obrigado a aderir às disposições de um plano ISO. Se um NSO tem um valor justo de mercado facilmente determinável no momento em que é concedido, então a opção é tributada ao beneficiário no momento da concessão. Se a opção não tiver um valor de mercado facilmente determinável quando for concedida, então o beneficiário é tributado quando a opção é exercida e o imposto é pago sobre a diferença entre o preço da opção declarada e o valor da ação no momento em que a opção É exercido. Em ambos os casos, a alíquota aplicada é a alíquota ordinária de imposto de renda aplicável (atualmente variando de 10 a 35), em vez das taxas de imposto sobre o lucro mais baixas a longo prazo (aplicáveis ​​a ações detidas por mais de um ano). De acordo com a seção 1.83-7 (b) (1) do Regulamento do Tesouro, as opções que são negociadas ativamente em um mercado estabelecido são consideradas como tendo um justo valor de mercado que é prontamente determinável. As opções que não forem negociadas activamente num mercado estabelecido provavelmente não terão um valor justo de mercado facilmente determinável devido à dificuldade de fundamentar tal posição que pode ser suportada se o contribuinte cumprir com os seguintes requisitos: (1) a opção deve ser (3) nem a opção nem o stock podem estar sujeitos a qualquer restrição que tenha um efeito significativo no justo valor de mercado da opção e (4) sejam cumpridos os seguintes factores : (I) o valor da ação sujeita à opção é passível de verificação (ii) a probabilidade de qualquer valor determinável de tais ações aumentar ou diminuir é obtido e (iii) o período de tempo durante o qual a opção é exercível pode ser determinada. Regulamentos do Tesouro seções 1.83-7 (b) (2) e (b) (3). Geralmente, opções como um ISO ou NSO representam um direito e não uma obrigação de comprar ações de uma empresa por um preço pré-determinado dentro de um determinado período de tempo. Uma alternativa às opções de compra de ações é a emissão de ações restritas, que são ações que são emitidas para um provedor de serviços, mas que são emitidas sujeitas a certas restrições. Uma corporação tem ampla margem de manobra para determinar as restrições que irá colocar em tais transferências de ações. Algumas das restrições mais comuns incluem critérios baseados no desempenho ou critérios de aquisição. Esses critérios podem ser baseados em coisas como exceder os objetivos econômicos corporativos declarados ou a exigência de que o empregado permaneça um empregado da empresa por um determinado período de tempo. No contexto das existências restritas, a aquisição de direitos refere-se a um momento em que essas acções deixam de estar sujeitas à recuperação da empresa pelo beneficiário. Para fins fiscais, se o estoque for recebido diretamente em troca do desempenho de serviços (ou seja, sem estar sujeito a restrições), o beneficiário é imediatamente tributado sobre a diferença entre o valor da ação eo montante (se houver) Para esse estoque. Em tal situação, o beneficiário seria obrigado a pagar um imposto às alíquotas de imposto de renda ordinárias (atualmente variando de 10 a 35). No entanto, se o stock está sujeito a um risco substancial de perda, então, para efeitos fiscais, o destinatário recebeu ações restritas. Nesses casos, as consequências fiscais serão aplicadas no primeiro ano tributável em que o interesse na ação não esteja sujeito a um risco substancial de perda ou seja transferível livre de qualquer risco substancial de perda que afete a ação. No primeiro ano tributável, o beneficiário é tributado na medida em que o valor justo de mercado da ação exceda o montante (se houver) pago por essa ação. Este montante tributável está sujeito à taxa de imposto ordinário aplicável (actualmente variando de 10 a 35). Em qualquer das situações, o empregado pode esperar pagar impostos às alíquotas normais do imposto de renda, seja imediatamente na situação anterior ou em uma data posterior na última situação. O destinatário deve estar ciente de uma possível armadilha fiscal ao receber ações restritas. Mesmo se o destinatário reconhecer a armadilha fiscal, exatamente como lidar com ele continua a ser um problema, porque se o valor das ações vai aumentar ou diminuir ao longo do tempo e se ou não o estoque será perdido antes que vests com o empregado não pode ser facilmente previsto. A título de exemplo, considere um caso em que uma empresa dá uma compensação a um empregado que inclui 100.000 ações de ações com valor justo de mercado de 1 por ação no ano de 2008 com a ressalva de que as ações estão sujeitas a perda total se o empregado falhar por Qualquer razão para permanecer no emprego da empresa por cinco anos. Isso seria considerado uma emissão restrita de ações. Embora as ações sejam avaliadas em 100.000 na data em que são concedidas em 2008, o empregado não deve imposto sobre os 100.000 em 2008 porque o estoque está sujeito a um risco substancial de caducidade (ou seja, ele ou ela deve permanecer empregado com a empresa para Cinco anos antes do vencimento). Se o empregado cumprir o requisito de cinco anos e o valor das ações aumentar para 1.000.000, o funcionário ficará muito feliz, ou seja, até 15 de abril quando for informado de que 1.000.000 serão incluídos em sua renda ordinária naquele Ano porque o estoque não está mais sujeito ao risco substancial de confisco. O imposto seria devido se o contribuinte vende ou não as ações. A questão com estoque restrito é um momento em que se o estoque tivesse sido incluído no rendimento de empregados em 2008, ele ou ela teria sido responsável para pagar imediatamente o imposto de renda (às taxas de imposto ordinárias) em 100.000. Nenhum imposto fiscal adicional teria sido incorrido até que ele ou ela eliminou o estoque em alguma data futura. Além disso, se essa data fosse superior a um ano a partir da emissão, seria tributada como uma mais-valia a longo prazo que representaria uma obrigação tributária significativamente menor do que se tributada a uma taxa de rendimento normal (às taxas existentes). No entanto, a seção de código 83 é projetada para resolver esta situação. Um contribuinte que recebe ações restritas (isto é, ações sujeitas a um risco substancial de caducidade) é autorizado a efetuar uma eleição de 83 (b) por meio da qual o contribuinte, ao receber a ação, pode relatar o excesso do valor atual da ação Recebido (100.000 no exemplo acima) sobre o montante pago pelo estoque (se houver algo) que é tributado às taxas de imposto ordinárias no ano recebido (2008 no exemplo acima). Para que uma eleição seja válida, a seção 83 (b) deve cumprir determinados requisitos, entre os quais o não menos importante é que a eleição deve ser feita dentro de 30 dias da transferência da ação. De acordo com a seção 1.83-2 (f) do Regulamento do Tesouro, a Receita Federal apenas autorizará a revogação da eleição nos casos em que o empregado esteja com um erro de fato quanto à transação subjacente (e essa solicitação deve ser feita no prazo de sessenta dias Data em que o erro de facto se tornou conhecido). Geralmente, um erro sobre as conseqüências fiscais de fazer uma eleição, ou a incapacidade de pagar o imposto, ou a crença equivocada de que o estoque iria apreciar e não declínio ou tipos semelhantes de erros não irá fornecer motivos para revogação da eleição. Conforme mencionado acima, se o valor das ações irá aumentar ou diminuir no momento em que o estoque não está mais sujeito a um risco substancial de perda e se ou não o estoque será perdido antes que ele vests com o empregado são fatores que tornam a seção 83 (b) eleição mais de um jogo. Se o estoque no exemplo acima declinar para .10 por ação por ano cinco, então o empregado pagou imposto de renda (e retenção de imposto de emprego federal e estadual) em 100.000 quando emitido mais do que o montante mais baixo de 10.000 em ano cinco quando o estoque Coletes Também não é garantido que o empregado irá cumprir os requisitos (como permanecer um empregado por cinco anos), caso em que a ação nunca veste e o empregado pagou imposto sobre o estoque que ele ou ela nunca recebeu. Como uma questão prática, as conseqüências fiscais de ISOs, NSOs e ações restritas são muitas vezes ignorados pelo destinatário até que seja tarde demais para a aplicação do planejamento tributário mais eficiente. Tais fatores práticos incluem o curto período de tempo normalmente associado com a negociação e consumação de acordos de emprego ea possibilidade de graves consequências financeiras negativas pela falha do destinatário para reconhecer a necessidade de consultar um advogado fiscal na primeira fase do processo. Aviso Legal: As informações aqui contidas são de natureza geral. É apenas para fins informativos e fornece uma visão geral de alguns princípios legais. As informações fornecidas não são garantidas para estar atualizado ou correto. As informações contidas neste blawg não é, nem pretende ser, aconselhamento jurídico. Não deve ser confiado em fazer decisões legais específicas, mas você deve consultar um advogado a respeito de sua situação específica. Receber esta transmissão e / ou ler as informações nesta transmissão não estabelece uma relação advogado-cliente. O tratamento tributário das opções de ações compensatórias emitidas para os funcionários em conexão com o desempenho dos serviços e as operações de empréstimo é longo estabelecido. O que é menos claro é o tratamento de opções de ações emitidas em outras transações comerciais. Recente litígio Tribunal Tributário envolvendo o Google Inc. e America Online Inc. (AOL) fornece uma visão sobre como o IRS vê essas transações. Contexto Em maio de 2002, a AOL firmou contratos com o Google para tornar o Google AOL o fornecedor exclusivo de serviços de pesquisa pagos e não pagos. De acordo com os acordos, a Google emitiu um warrant para o direito de adquirir ações da série preferencial D da Googles para induzir a AOL a selecionar o Google como seu provedor de pesquisa. No momento da emissão, o Google era uma empresa de capital fechado. Em maio de 2004, a AOL exerceu o warrant a um custo de 21,6 milhões. Após o IPO da Googles em agosto de 2004, o estoque preferencial da série D foi convertido em ações ordinárias do Google. Mais tarde naquele mês, a AOL vendeu 2,35 milhões de ações ordinárias por 195 milhões. Durante 2005, a AOL vendeu os restantes 5 milhões de ações para 940 milhões. O Google manteve que emitiu o mandado em conexão com a prestação de serviços pela AOL, e, consequentemente, tomou a posição de que a Sec. 83 governou a transação. A Google também afirmou que o justo valor de mercado (FMV) do warrant não era facilmente determinável na data da concessão de acordo com Regs. Sec. 1,83-7. Aplicando Sec. 83, o Google reivindicou uma dedução fiscal de 238 milhões em 2004, ano em que a AOL exerceu a opção. A dedução de 238 milhões representou o excesso das ações de FMV sobre o preço de exercício da AOL. Por outro lado, a AOL tomou a posição de que o Google forneceu o mandado como contrapartida para induzir a AOL a escolher o Google como seu provedor de serviços e não como uma compensação por serviços. Sob esse tratamento, a AOL deveria ter um rendimento reconhecido de 37 milhões após o recebimento do warrant, o qual afirmou ser a FMV do warrant na data da concessão. A AOL não relatou nenhum lucro após o exercício da opção, reconhecendo o lucro apenas quando ele finalmente vendeu o estoque. O IRS tem levantado o tratamento do mandado em auditorias de AOL e Google, tendo posições opostas em cada caso. Cada contribuinte apresentou uma petição com o Tribunal Fiscal contestando o aviso de deficiência do IRS (Google, Inc. No. 014061-13 (petição arquivada 62113) Time Warner Inc. No. 009927-13 (petição depositada 5613)). Determinar se o Google emitiu o warrant para a AOL em conexão com o desempenho dos serviços é primordial, como as regras fiscais prevêem tratamento diferente de warrants dependendo se eles foram emitidos em conexão com a prestação de serviços. Warrants emitidos em conexão com o desempenho dos serviços Sec. 83 (a) prevê que, se a propriedade for transferida em conexão com a execução de serviços, o excesso da JVM do imóvel sobre o montante que o beneficiário pagou pelo imóvel geralmente é rendimento tributável ao prestador de serviços no primeiro ano fiscal em que A propriedade é transferível ou não está sujeito a um risco substancial de confisco. Sec. A alínea h) do artigo 83º estabelece que o emitente tem direito a uma dedução igual ao montante do rendimento que o prestador de serviços realizou no exercício fiscal que inclui o exercício em que o prestador de serviços realizou o rendimento. Regs. Sec. 1.83-7 estabelece a regra geral para a tributação das opções de compra de ações emitidas em conexão com o desempenho dos serviços. O regulamento prevê que o Sec. 83 (a) aplica-se à concessão de uma opção de compra de ações somente se a opção tiver uma VCM facilmente determinável na data da concessão. Se a opção não tiver uma FMV prontamente averiguável na data da concessão, Sec. 83 (a) prevê que o prestador de serviços reconhece o rendimento, sendo permitido ao emitente da opção uma dedução, quando a opção for exercida ou alienada, mesmo que as opções FMV possam ter sido facilmente verificadas antes dessa data. Regs. Sec. 1.83-7 (b) reconhece que as opções têm valor no momento em que são concedidas, mas esse valor normalmente não é facilmente determinável, a menos que a opção seja negociada ativamente em um mercado estabelecido. Se a opção não for negociada ativamente em um mercado estabelecido, a opção não é considerada como tendo uma FMV prontamente averiguada quando concedida, a menos que todas as seguintes condições existam: A opção é transferível pelo acionista A opção pode ser exercida imediatamente pela Opção A propriedade ou a propriedade sujeita à opção não está sujeita a qualquer restrição ou condição que tenha um efeito significativo sobre o VFM da opção eo VFM do privilégio da opção seja prontamente determinável, considerando se o valor do imóvel sujeito à opção A probabilidade de aumento ou diminuição de qualquer valor determinável do imóvel e a duração do período durante o qual a opção pode ser exercida. De acordo com essas disposições, os warrants emitidos por empresas privadas em conexão com a prestação de serviços geralmente não são tributáveis ​​no momento da concessão de acordo com o art. 83, a menos que as opções sejam consideradas como tendo um valor facilmente determinável, atendendo aos requisitos dos Regs. Sec. 1,83-7 (b). Se os warrants não tiverem FMV prontamente averiguáveis ​​a partir da data da outorga, o evento tributável ea respectiva dedução serão diferidos até que os warrants sejam exercidos, mesmo que os warrants FMV se tornem facilmente determináveis ​​antes dessa data. Para os warrants emitidos em conexão com a prestação de serviços que não têm um valor facilmente determinável no momento da concessão, o prestador de serviços reconhece o lucro e o emissor recebe a dedução correspondente (se permitido de acordo com o Artigo 162), no momento da concessão. exercício. O montante de rendimento reconhecido é o excesso da JVM do bem recebido após o exercício do warrant sobre o montante que o prestador de serviços pagou por esse imóvel. Em conexão com o desempenho de serviços para Sec. 83, os warrants devem ter sido emitidos em conexão com a prestação de serviços. Embora nenhuma definição para o termo quotperformance de servicesquot ou quotservicesquot exista em Sec. 83, Regs. Sec. 1.83-3 (f) dispõe: A propriedade transferida para um empregado ou um contratante independente (ou beneficiário da mesma) em reconhecimento do desempenho ou da renúncia à prestação de serviços é considerada transferida em conexão com a prestação de serviços na acepção Do artigo 83. ° A existência de outras pessoas habilitadas a comprar acções nos mesmos termos e condições que o trabalhador, quer se trate de uma oferta pública ou privada, pode, no entanto, indicar que, nessas circunstâncias, a transferência para o trabalhador não constitui um reconhecimento O desempenho ou a renúncia à prestação de serviços. A transferência de bens está sujeita à seção 83 se tal transferência é em relação a serviços passados, presentes ou futuros. Os tribunais decidiram em Bagley. 85 T. C. 663 (1985) e Kowalski. 434 U. S. 77 (1977), que a determinação de se a propriedade é transferida em conexão com a prestação de serviços é baseada nos fatos que cercam a transação. No Bank of America. 680 F.2d 142 (Ct, Cl., 1982), o tribunal considerou que a prestação de serviços não era a característica predominante da transacção e devia ser tratada como acessória à verdadeira motivação das transacções. Nesse caso, o Bank of America recebeu as comissões de aceitação e confirmação que o tribunal determinou para a substituição do seu próprio crédito pela do banco estrangeiro e, portanto, análogo aos juros e não por quaisquer serviços prestados. Ao longo dos anos, este precedente foi aplicado a casos semelhantes onde a aplicação da Sec. 83 está em questão. Tipicamente, os tribunais descobriram que Sec. 83 aplica-se a bens transferidos em conexão com a prestação de serviços quando há uma relação empregador-empregado identificável, mesmo nos casos em que a propriedade é transferida em FMV (ver Alves 734 F.2d 478 (9a Cir. Em Centel Communications Co. 92 T. C. 612 (1989), o tribunal considerou que a transferência de ordens de compra de ações em conexão com garantias pessoais de dívida por acionistas não estava sujeita à Sec. 83. O tribunal considerou que a assunção de risco financeiro adicional na qualidade de acionistas era a característica predominante que levou à emissão de bônus de subscrição de ações e, conseqüentemente, 83 não se aplicava à transacção. No Memorando 9737001 do Conselho Técnico, o IRS determinou que as ações e opções emitidas aos operadores de cabo por um produtor de programas de televisão para assegurar que os operadores dedicariam canais a cabo à sua programação não foram emitidas em conexão com o desempenho dos serviços. Na análise, o IRS concluiu que o desempenho dos serviços não era a característica predominante da transação, e, portanto, 83 não se aplicava. Os contribuintes devem examinar a natureza da transação para determinar se a propriedade transferida estava relacionada com a prestação de serviços e se o desempenho desses serviços era a característica predominante da transação, pois não existe definição para os termos quotervicesquot e quotperformance de serviços Sob Sec. 83 e os tribunais determinaram que as definições são uma questão de fato. Warrants não emitidos em conexão com o desempenho dos serviços Somente os warrants emitidos em conexão com o desempenho dos serviços estão sujeitos à Sec. 83 e os requisitos de avaliação facilmente verificáveis ​​dos Regs. Sec. 1,83-7. Se for determinado que Sec. 83 não se aplica, os warrants são tributáveis ​​ao beneficiário na data da concessão. Regs. Sec. 1.1001-1 (a) prevê, em parte, que os ganhos ou perdas resultantes da conversão de bens em dinheiro ou da troca de bens para outros bens que diferem materialmente em espécie ou em extensão são tratados como rendimento ou como perda sofrida . O justo valor de mercado dos bens é uma questão de facto, mas apenas em casos raros e extraordinários será propriedade considerar-se que não têm um justo valor de mercado. Ao abrigo deste regulamento, parece improvável que um contribuinte poderia argumentar com êxito que um mandado não tem determinável FMV, uma vez que os requisitos adicionais impostos pelos Regs. Sec. 1.83-7 não se aplicam. No caso de warrants não emitidos em conexão com a prestação de serviços, Kimberlin, 128 T. C. 163 (2007), o tribunal decidiu que a aplicação de técnicas de avaliação prudentes era suficiente para estabelecer a VFC dos warrants na data da concessão. Conclusão Analisar os fatos que cercam a emissão de warrants fora do tradicional empréstimo ou relação empregador-empregado é vital, como o momento, quantidade e caráter da renda e dedução variam dependendo se a emissão estava em conexão com o desempenho dos serviços. Para tentar eliminar qualquer ambiguidade sobre as transações de tratamento fiscal adequado, os contribuintes que concluem essas transações devem ter documentação escrita acordada por todas as partes identificar se os warrants são emitidos em conexão com o desempenho dos serviços. No caso de as partes concordarem que a emissão de warrants não estava relacionada com o desempenho dos serviços, devem obter uma avaliação formal e incluí-la no contrato. Enquanto permanece para ser visto como o Tribunal de Imposto governará, os casos de AOL e de Google fornecem ainda aos contribuintes a introspecção mais adicional na aplicação do Sec. 83 à emissão de opções de compra de ações em uma transação comercial. Howard Wagner é um diretor com Crowe Horwath LLP em Louisville, Ky. Para obter informações adicionais sobre esses itens, entre em contato com o Sr. Wagner em 502-420-4567 ou howard. wagnercrowehorwath. Salvo indicação em contrário, os contribuidores são membros da Crowe Horwath LLP ou estão associados a ela. Opções de ações pendentes: Dez dicas para empreendedores por Scott Edward Walker em 11 de novembro de 2009 Fred Wilson. Um VC baseado em Nova York, escreveu um post interessante há alguns dias intitulado Avaliação e Pool de Opções, no qual discute a questão contenciosa da inclusão de um pool de opções na avaliação pré-monetária de uma startup. Com base nos comentários a esse post e uma pesquisa no Google de posts relacionados, ocorreu-me que há um monte de desinformação na web com relação às opções de ações, particularmente em conexão com startups. Desta forma, o objetivo deste post é (i) esclarecer certas questões relativas à emissão de opções de compra de ações e (ii) fornecer dez dicas para empreendedores que estejam considerando a emissão de opções de compra de ações em conexão com seu empreendimento. 1. Emitir opções o mais rápido possível. Opções de ações dão aos funcionários chave a oportunidade de se beneficiar do aumento do valor da empresa, concedendo-lhes o direito de comprar ações ordinárias em um momento futuro a um preço (ou seja, o exercício ou preço de exercício) geralmente igual ao mercado justo Valor dessas acções no momento da concessão. O empreendimento deve, portanto, ser incorporado e, na medida do aplicável, as opções de ações devem ser emitidas aos funcionários-chave o mais rapidamente possível. É evidente que, na medida em que os objectivos são atingidos pela empresa após a sua constituição (por exemplo, a criação de um protótipo, a aquisição de clientes, receitas, etc.), o valor da empresa aumentará e assim também o valor das acções subjacentes Estoque da opção. De fato, como a emissão de ações ordinárias para os fundadores (que raramente recebem opções), a emissão de opções de ações a funcionários-chave deve ser feita o mais rapidamente possível, quando o valor da empresa é o mais baixo possível. 2. Cumprir com as Leis de Valores Federais e Estaduais Aplicáveis. Como discutido no meu post sobre o lançamento de um empreendimento (ver 6 aqui), uma empresa não pode oferecer ou vender seus valores mobiliários, a menos que (i) esses títulos tenham sido registrados na Securities and Exchange Commission e registrados com as comissões estatais aplicáveis; É uma isenção de registro aplicável. A Regra 701, adotada de acordo com a Seção 3 (b) da Lei de Valores Mobiliários de 1933, prevê uma isenção de registro para quaisquer ofertas e vendas de valores mobiliários efetuadas nos termos de planos de benefícios compensatórios ou contratos escritos relacionados a compensação, Determinadas condições prescritas. A maioria dos estados têm isenções semelhantes, incluindo a Califórnia, que alterou os regulamentos sob a Seção 25102 (o) da Lei de Valores Mobiliários da Califórnia de 1968 (em vigor a partir de 9 de julho de 2007) para se conformar com a Regra 701. Isso pode soar um pouco auto , Mas é realmente imperativo que o empreendedor procure o aconselhamento de um advogado experiente antes da emissão de quaisquer valores mobiliários, incluindo opções de compra de ações: o descumprimento das leis de valores mobiliários aplicáveis ​​pode resultar em conseqüências adversas graves, incluindo um direito de rescisão para o (Ou seja, o direito de obter o seu dinheiro de volta), medidas cautelares, multas e penalidades, e possível processo criminal. 3. Estabelecer Horários de Vencimento Razoáveis. Os empresários devem estabelecer prazos de aquisição razoáveis ​​com relação às opções de ações emitidas para os empregados, a fim de incentivar os funcionários a permanecer com a empresa e ajudar a crescer o negócio. A programação mais comum ganha uma porcentagem igual de opções (25) a cada ano durante quatro anos, com um penhasco de um ano (ou seja, 25 das opções adquiridas após 12 meses) e depois mensal, trimestral ou anualmente adquirindo posteriormente embora mensalmente pode ser preferível A fim de dissuadir um empregado que tenha decidido deixar a empresa de permanecer a bordo para sua próxima parcela. Para os executivos seniores, também há geralmente uma aceleração parcial da aquisição de direitos sobre (i) um evento desencadeante (ou seja, aceleração de um único gatilho), como uma mudança de controle da empresa ou uma rescisão sem causa ou (ii) mais comumente, dois eventos desencadeantes (Isto é, aceleração de duplo gatilho), tal como uma mudança de controlo seguida por uma terminação sem causa dentro de 12 meses depois disso. 4. Certifique-se de toda a papelada está em ordem. Três documentos devem geralmente ser elaborados em relação à emissão de opções de compra de ações: (i) um Plano de Opção de Compra de Ações, que é o documento que regula os termos e condições das opções a serem outorgadas (ii) um Contrato de Opção de Compra de Ações a ser executado por A Companhia e cada titular de opções, que especifica as opções individuais concedidas, o cronograma de aquisição e outras informações específicas do empregado (e geralmente inclui a forma do Acordo de Exercício anexado como uma exibição) e (iii) um Aviso de Subscrição de Opção de Compra de Ações a ser executado por A Companhia e cada opção, que é um breve resumo dos termos materiais da concessão (embora tal Aviso não seja um requisito). Além disso, o Conselho de Administração da Companhia (o Conselho) e os acionistas da Companhia devem aprovar a adoção do Plano de Opção de Compra de Ações e o Conselho ou um comitê do mesmo deverá também aprovar cada outorga individual de opções, Justo do mercado das acções subjacentes (tal como referido no ponto 6 infra). 5. Alocar Percentagens Razoáveis ​​para Funcionários-Chave. O número respectivo de opções de ações (ou seja, porcentagens) que devem ser alocadas a funcionários-chave da empresa geralmente depende da fase da empresa. Uma empresa pós-série-A geralmente atribui opções de ações no seguinte intervalo (nota: o número entre parênteses é o capital médio concedido no momento da contratação com base nos resultados de um inquérito de 2008 publicado pelo CompStudy): (i ) CEO 5 a 10 (média de 5,40) (ii) COO 2 a 4 (média de 2,58) (iii) CTO 2 a 4 (média de 1,19) (iv) CFO 1 a 2 (média de 1,01) (V) Diretor de Engenharia .5 a 1.5 (média de 1.32) e (vi) Diretor 8211 .4 a 1 (sem média disponível). Conforme observado no parágrafo 7 abaixo, o empreendedor deve tentar manter o pool de opções o menor possível (enquanto ainda atrai e retém o melhor talento possível), a fim de evitar uma diluição substancial. 6. Certifique-se de que o preço de exercício é o valor de mercado da ação subjacente. De acordo com a Seção 409A do Internal Revenue Code, uma empresa deve assegurar que qualquer opção de compra de ações outorgada como compensação tenha um preço de exercício igual ou maior que o valor justo de mercado da ação subjacente, A subvenção será considerada compensação diferida, o destinatário irá enfrentar consequências fiscais adversas significativas ea empresa terá responsabilidades fiscais de retenção. A empresa pode estabelecer uma JVM susceptível de (i) obter uma avaliação independente ou (ii) se a empresa for uma empresa de arranque sem liquidez, baseando-se na avaliação de uma pessoa com conhecimentos e experiência significativa ou formação na realização de avaliações semelhantes (incluindo Um funcionário da empresa), desde que sejam cumpridas outras condições. 7. Faça o pool de opções tão pequeno quanto possível para evitar a diluição substancial. As many entrepreneurs have learned (much to their surprise), venture capitalists impose an unusual methodology for calculating the price per share of the company following the determination of its pre-money valuation 8212 i. e. the total value of the company is divided by the fully diluted number of shares outstanding, which is deemed to include not only the number of shares currently reserved for in an employee option pool (assuming there is one), but also any increase in the size (or the establishment) of the pool required by the investors for future issuances. The investors typically require a pool of approximately 15-20 of the post-money, fully-diluted capitalization of the company. Founders are thus substantially diluted by this methodology, and the only way around it, as discussed in an excellent post by Venture Hacks, is to try to keep the option pool as small as possible (while still attracting and retaining the best possible talent). When negotiating with the investors, entrepreneurs should therefore prepare and present a hiring plan that sizes the pool as small as possible for example, if the company already has a CEO in place, the option pool could be reasonably reduced to closer to 10 of the post-money capitalization. 8. Incentive Stock Options May Only Be Issued to Employees . There are two types of stock options: (i) non-qualified stock options (NSOs) and (ii) incentive stock options (ISOs). The key difference between NSOs and ISOs relates to the ways they are taxed: (i) holders of NSOs recognize ordinary income upon the exercise of their options (regardless of whether the underlying stock is immediately sold) and (ii) holders of ISOs do not recognize any taxable income until the underlying stock is sold (though Alternative Minimum Tax liability may be triggered upon the exercise of the options) and are granted capital-gains treatment if the shares acquired upon exercise of the options are held for more than one year after the exercise date and are not sold prior to the two-year anniversary of the options grant date (provided certain other prescribed conditions are met). ISOs are less common than NSOs (due to the accounting treatment and other factors) and may only be issued to employees NSOs may be issued to employees, directors, consultants and advisors. 9. Be Careful When Terminating At-Will Employees Who Hold Options . There are a number of potential claims at-will employees could assert relative to their stock options in the event that they are terminated without cause, including a claim for breach of the implied covenant of good faith and fair dealing. Accordingly, employers must exercise care when terminating employees who hold stock options, particularly if such termination occurs close to a vesting date. Indeed, it would be prudent to include in the employees stock option agreement specific language that: (i) such employee is not entitled to any pro rata vesting upon termination for any reason, with or without cause and (ii) such employee may be terminated at any time prior to a particular vesting date, in which event he will lose all rights to unvested options. Obviously, each termination must be analyzed on a case-by-case basis however, it is imperative that the termination be made for a legitimate, non-discriminatory reason. 10. Consider Issuing Restricted Stock in Lieu of Options . For early-stage companies, the issuance of restricted stock to key employees may be a good alternative to stock options for three principal reasons: (i) restricted stock is not subject to Section 409A (see paragraph 6 above) (ii) restricted stock is arguably better at motivating employees to think and act like owners (since the employees are actually receiving shares of common stock of the company, albeit subject to vesting) and thus better aligns the interests of the team and (iii) the employees will be able to obtain capital gains treatment and the holding period begins upon the date of grant, provided the employee files an election under Section 83(b) of the Internal Revenue Code. (As noted in paragraph 8 above, optionholders will only be able obtain capital gains treatment if they were issued ISOs and then meet certain prescribed conditions.) The downside of restricted stock is that upon the filing of an 83(b) election (or upon vesting, if no such election has been filed), the employee is deemed to have income equal to the then fair market value of the stock. Accordingly, if the stock has a high value, the employee may have significant income and perhaps no cash to pay the applicable taxes. Restricted stock issuances are thus not appealing unless the current value of the stock is so low that the immediate tax impact is nominal (e. g. immediately following the companys incorporation).2. Issuing common stock for noncash assets and services Common stock can be issued in exchange for noncash assets such as land, buildings, or equipment and for services (e. g. legal, accounting, consulting). As such a transaction represents a noncash transaction, the cost principle should be applied: the cost equals the cash equivalent price (i. e. the fair market value). In the case of the issuance of common stock for noncash assets and services, the cost is equivalent to the fair market value of the: Consideration given up (i. e. fair market value of the stock), or Consideration received (i. e. fair market value of services, noncash assets) It depends on which fair market value is more readily determinable. The board of directors has the right to determine the fair market value of the noncash assets or services received in exchange for the common stock. Usually, this transaction is based on the fair market value of the stock (i. e. consideration given up). However, when the fair market value of the stock cannot be determined, the fair market value of the assets or services received could be used. In any case, the par value or stated value of the common stock doesnt affect the value of the noncash assets or services received. 2.1. Example of issuing common stock for noncash assets and services Lets assume that Brilliant Company (a fictitious entity) issued 1,000 shares of common stock to purchase a building, which was advertised for 120,000. The par value of the stock is 1. The fair market value of the stock is 100. In this example, the fair market value of the common stock is more readily determinable than the fair market value of the building (i. e. price listed in the advertisement might not represent the fair market value of the building). As the result, the company should record the building for 100,000 (i. e. 1,000 shares x 100) in its books, not for 120,000. The company would make the following journal entry: